جزوه حقوق تجارت 3
دانلود فایل
آموزش:
جایی تخلف شده باشد و خارج از حدود شرکت و موضوع شرکت، تعهدی را انام داده باشد .
- درشرکت تضامنی و نسبی قانونگذار شرکاء را مسئول دیون شرکت قرارداده این مسئولیت و تکلیفی است که قانوگذار برعهده یشرکاء گذاشته است .
زمانی که برای یک شرکت تضامنی بدهی ایی پیش میاید وطلبکار بجای اینکه از شرکت طلب بدهی کند از شریک ضامن طلب بدهی میکند و شریک ضامن وظیفه دارد پرداخت کند اما بعد از پرداخت بدهی این حق را دارد که به شرکت مراجعه کرده و از دارایی های شرکتآن مبلغ را که پرداخت کرده است را پس گیرد و می تواند نسبت به سهم هر شریک در شرکت به آنها مراجعه کند و طلب را بگیرد تا جاییکه فقط نسبت به قدر و سهم خود بدهی را پرداخت کرده باشد .
شرکتهای تجاری:
اشخاص:
بیشتر از سرمایه های شرکت، شرکاء و اشخاص که در آن شرکت شریک اند مسئولیت دارد و اهمیت دارند چرا که طرف قرارداد می تواند علاوه بر شرکت اگر مشکلی پیش آید سراغ اعضاء و شرکاء هم برود .
سرمایه:
سرمایه و داری خود شرکت مهم است در شرکت های تضامنی و نسبی:
شرکت های مشخصی هستند که قواعد آنها شبیه بهم ولی نوع مسئولیت شرکاء در آنها متفاوت است .
درشرکت های مسئولیت محدود و سهامی:
در یک قسمت قرار میگیرند اما در امور، اداره و تشکیل و انتقال سهام با شرکتهای مسئولیت محدود، سهامی و تضامنی متفاوت اند در ایران شرکت های تک نفره نداریم، موسسه تک نفره داریم اما برخلاف قانون فرانسه که شرکت های تک نفره در آن موجوداست .
در شرکت های تضامنی، نسبی و مسئولیت محدود برای ایجاد شرکت حداقل 2 شریک نیاز است .
در شرکت های سهامی خاص حداقل 3 سهام دار نیاز است .
در شرکت های سهامی عام 5 شریک نیاز است .
در شرکت های تعاونی 7 شریک نیاز است .
در شرکت های مختلط سهامی 3 شریک نیاز است.
شرکت های مختلط غیرسهامی 2 شریک نیاز است.
در مورد سرمایه:
در شرکت های نسبی در مورد سرمایه حداقل قانونی نداریم و درمورد سرمایه حداکثر که کلا نداریم .
حداقل سرمایه در مورد شرکت های نسبی و تضامنی و مسئولیت محدود نداریم.
در شرکتهای سهامی خاص حداقل سرمایه باید 100.00 تومان یا 1 میلیون ریال و سهامی عام 500.000 تومان یا 5 میلون ریال باشد. ) کمی مبلغ بعلت اصلاح نشدن قانون و تصویب آن در سال 1347 است(.
[caption id="attachment_90530" align="alignnone" width="700"] حقوق[/caption]
مسئولیت شرکاء : 1- شخصی 2- سرمایه
در شرکت های با مسئولیت محدود، سهامی عام یا خاص مسئولیت هر شریک یا سهام دار به قدر و انداز و نسبت سهم یا سهم الشرکه ایاست که در شرکت دارد و بیشتر از آن هیچ مسئولیتی ندارد. مگر در مورد قسمت دارایی و مالیات در قانون مالیات مستقیم ماده 218، غیراز شرکت مدیر آن شرکت هم مسئولیت تضامنی دارد برای پرداخت دیون و مدیران شرکت را فقط صاحب امضاء فرض نمی کند کلیه یهیئت مدیره را مسئول میداند .
مثال: اگر در شرکتی )سهامی( شخصی 1 میلیون سهام خریده و با شرکت تسویه کرده اگر بدهی شرکت 10 میلیارد باشد و دارایی شرکت1 میلیارد، فرد هیچ مسئولیتی ندارد .
در شرکت های با مسئولیت محدود اگر سهم الشرکه در شرکتی که سرمایه اش 10 میلیون است و فرد یک میلیون سهام دارد برای بدهیفرد مسئولیتی ندراد جز همان سهم الشرکه ای که پرداخت کرده است .
در شرکت های تضامنی مسئولیت اعضاء و شرکاء نامحدود است یعنی کاری به سهم الشرکه یا سرمایه شرکت نداریم باید تمام اعضاء شرکت بدهی را پرداخت کنند و نسبت به بدهی مسئولیت تضامنی دارند .
مسئولیت تضامنی: چند شخص نسبت به یک دین مسئولیت کامل داشته باشند و مسئولیت آنها در عرض هم باشد نه درطول هم .
مثال: طلبکار می تواند برای طل ب بدهی ود به هرکدام از شرکاء و اعضا مراجعه کند برای عین بدهی ) تمام آن( و می تواند دادخواست بدهد و از هر شریک مقداری از بدهی را بگیرد اما نمی تواند مقداری از یک شریک بگیرد و از شریک بعدی دوباره کل بدهی را مطالبه کند. یعنی هر شخص مسئول، نسبت به تمام دین بدون محدودیت مسئولیت دارد و اهمیتی ندارد که سهم الشرکه اش چقدر بوده و مقصر بوده یا نبودهو یا اطلاع داشته یا نداشته است .
در شرکت های نسبی، مسئولیت نامحدود است اما نسبت به مقدار سهم شخص مسئول است .
مثال: از هر نفر که مثلا 25% سهام دارند به همان اندازه ی 25% مسئول اند که بدهی را پرداخت کنند .
سهم التقسیم یا سهم الشرکه یا تقسیم شرکت بین موسسین یا اداره کنند گان یا شرکاء:
در شرکت های تضامنی و نسبی و مسئولیت محدود، سهم یا قسمت بندی با عنوان سهم الشرکه یا قسمتت معرفی میشود کهاعضاء این شرکتها شریک نامیده میشوند .
در شرکت های سهامی عام و خاص و تعاونی ها اعضاء، سهام دار معرفی میشوند .
به همین نسبت سهم و قسمت هر کسی در شرکت های تعاونی و سهامی عام و خاص با عنوان سهام نامگذار میشود اما در شرکت های تضامنی، مسئولیت محدود و نسبی سهم الشرکه دارد و شرکت تجاری است .
انتقال سهام:
در شرکت های نسبی و تصامنی: انتقال سهام از شرکت باید با موافقت تمام اعضا باشد ولی تشریفات خاصی ندارد .
در شرکت با مسئولیت محدود: علاوه بر موافقت اعضاء باید حتما همراه با سند رسمی باشد .
در شرکت سهامی: نیازی به موافق شرکاء نیست و تشریفات خاصی ندارد فقط در دفتر ثبت شرکت، انتقال سهام ثبت شود و صورت بگیرد .
ماده 94 ق.ت: شرکت با مسئولیت محدود شرکتی است که بین دو یا چند نفر برای امور تجارتی تشکیل شده و هریک از شرکاء بدون اینکه سرمایه به سهام یا قطعات سهام تقسیم شده باشد فقط تا میزان سرمایه ی خود در شرکت مسئول قروض و تعهدات شرکت است .
شرکت با مسئولیت محدود از 2 شریک یا بیشتر تشکیل می شود پس حداقل 2 شریک که بدون اینکه قسمت های شرکت بهشهام تقسیم شود افراد در آن شریک اند و سهم الشرکه نام دارد ولی مسئولیت هر یک به قدر سرمایه ای است که در شرکت می آورد .
فلسفه وجودی یکی از اساسیتر ین مسائل شرکتهای تجاری است ایجاد سرما ی ه های گسترده برا ی تامین بودجه پروژه های بزرگ و تجارتهایی بزرگ است.
شرکتهایی که اساساً شرکتها ی سهامی هستند ودر بازار بورس اوراق آنها خرید و فروش م یشود برا ی ا ین که سرما یه ها ی خود را جمعکنند و تبدیل به سهم و سرمایه های کلان کنند برای اجرا ی پروژه های بزرگ ی که نیاز به سرمایه ها ی زی اد دارد معمولاً از پس یک نفر بر نمی آید.
علاوه بر شرکت های سهامی شرکت ها ی مدن ی مهم وجود دارد که بیشتر مقررات آنها در فقه و حقوق مدنی است مثل مشارکت دو نفر دریک ملک یا زراعت یا در ارث که شرکت اجبار ی تلقی میشود و اختیاری نیست.
مثال:دو نفر وقت ی به اختیار یک زمینی را شریک ی می خرند این شرکت اختیار ی است ولی در ارث شراکت اجباری است یا مثالی که در فقه و حقوق می زنند دو خروار ارد کنار هم در اثر وزش باد با هم قاطی می شوند و بدون اختیار صاحبان مجزا ی آنها شر یک بشوند در آرد چون قابلیت جدا کردن ندارد.
شرکت ها ی تجاری عمدتاً با صنعتی شدن جهان به وجود آمدند و با گسترش پروژه های صنعتی، علمی و تولیدی شرکتها ی معدنی پاسخگویی فعالی ت ها ی عظیم تجار ی نبود.
یکی از مهمتری ن اصول حاکم بر جزوه حقوق تجارت 3 معدنی این است که هر یک از شرکا در جزء جزء مال سهم مشارکت دارند و اداره مال مشترکاست و توسط ی ک نفر نیست.
عمل کردن نسبت به مال با نظر و موافقت کلی ه شرکا است. واضح است که انجام اعمال تجار ی با ای ن ساز و کار غیر ممکن است لازم استکه در کارها ی تجار ی کارها با سرعت انجام شوند و مقرراتی که بخواهند همه با هم تصمیم بگیرند ی ا به اتفاق نظر برسند عمل تجار ی ومعاملات را دچار اختلال می کند.
معمولاً شرکت های تجاری از یک هیئت مدیره؛حال اگر شرکت سهامی باشد از یک هیئت مدیره با تعداد محدودی نفر تشکیل می شود۳و۵ و ۷ نفر و سرعت تصمیم گیری با را ی اکثریت است نه با اتفاق نظر و آرا.
قواعد دیگر که به شرکتها ی مدنی حاکم است شریک را نم یتوان مجبور کرد در شرکت باقی بماند و هر شریک می تواند هر زمانی کهخواست سهم خودش را از شرکت خارج کند و ی ا شرکت را منحل کند در حالی که درشرکتها ی تجار ی چنین قاعده ای وجود ندارد و خروج شریک معمولاً از شرکت با قواعد خاص صورت می گیرد و انحلال آن هم موارد و ضوابط و قواعد خاص دارد و فقط طبق آن قواعد میتوان شرکت را منحل کرد.
بنابراین مقررات شرکتهای مدن ی قابل اعمال شرکتها ی تجار ی نیست و با ی د توجه کرد که وقتی شرکت تجار ی تشکیل می شود یک شخصیت حقوقی یا یک اسممع ین و دارا ی اقامتگاه معین و تابع یت معین دارد که مستقل از شخصیت شرکا است.
در توجیه شخصیت های حقوق ی شرکتهای تجاری بین حقوقدانان اختلاف نظر وجود دارد:
برخی معتقدند شخصیت حقوقی چنین شرکت ها یی واقعی است چون زمانی که عدهای کنار هم جمع میشوند و توانایی و شخصی ت و روحیات جدید ی بر آنها حکم می کنند و یک نفر نمی تواند خ یلی کارها را انجام بدهد ولی جمع افراد و نظری ات و روحیات جدید بر جامعه حاکم می شود که بر تکتک افراد حاکم نیست.
به نظر این دسته از حقوقدانان شخصیت حقوقی یک شخصی ت واقعی است که از جمع چند نذر و چند اراده تشکیل شده است
عده دیگر عقیده دارند شخصیت حقوقی واقعی ندارد بلکه صور ی و فرعی است و در عالم حقوق حق فرض میشود مصالح اقتضا میکند ای ن شخصیت در نظر گرفته بشود یعنی قوانین و مقررات برای مصالح لازم است هم از باب تکالیف هم از باب حقوق یک شخصیتی برا ی این اجماع در نظر گرفته میشود لذا به صورت اعتباری ا ین شخصیت به او اعطا شده است )تصویب قانونگذار(.
عده دیگر میگویند برا ی تشکیل هر شرکت دارایی و سرما یه برای کار معین اختصاص پیدا م یکند این شخصیت متعلق به سرما ی ه است و تا زمانی که سرمایه نباشد شخصیت حقوقی هم وجود نخواهد داشت )تئوری دارایی اختصاصی به اموال شخصیت ابلاغ می کند(.
گروه سوم :خصوص اول و بروز شخصیت حقوقی در سرمای ه شرکت می بینند گروه دوم :خصول وبروز شخصی ت حقوقی در تصور قانونگذار صور ی و اعتبار ی بودن گروه اول :خصول و بروز شخص یت حقوقی در مجموعه نظرات
درمورد انواع شخصیت های حقوقی باب ۱۵ قانون تجارت صحبت می کند، ماده ۵۸۳ تا ۵۹۱ در مورد شخصیت حقوق ی و اشخاصی کهمیتوان متصور کرد صحبت می کند.
ماده ۵۸۳ :کلیه شرکتها ی تجارتی مذکور در ا ین قانون شخصیت حقوقی دارند ؛۸ شرکتی که در قانون تجارت وجود دارند: شرکتهای سهامی عام و خاص و تضامنی و نسبی و مسئول یت محدود و تعاونی ها و مختلط سهامی و مختلط غیر سهامی و شخصیت حقوق ی ماده ۵۸۴:, تشک یلات و موسسات ی که برا ی مقاصد غیر تجارتی تاسیس شده یا بشوند از تاری خ ثبت در دفتر ثبت مخصوصی که وزارتعدلی ه معین خواهد کرد شخصیت حقوقی پیدا می کند
در این ماده تصریح شده که شخصیت حقوقی مختص و محدود به شرکتها ی تجار ی است بلکه تشکیلات و موسساتی که به امور غی ر تجارتی بپردازند.
از تاریخ ثبت شده در وزارت عدلیه) همان دادگستری امروزی( شخصیت حقوقی دارند این شخصیت حقوقی ممکن است با نامهای گوناگونی ایجاد شود مثل مجمع انجمن صنفی و کانون و اتحادیه که دارای شخصیت حقوقی مستقل هستند و این شخصیت های حقوقی به امور مختلفی می پردازند از جمله امور اجتماعی و فرهنگی و دفاع از حقوق گروه خاص و کانون سردفتران برای سردفتران و کانون وکلا برا ی وکلا و کانون کارشناسان برای کارشناسان.
ولی هدف آنها تجار ی نیست خود کانونها دنبال سود و ز یان نیستند ممکن است سود برساند اما هدف آنها کسب سود نیز مثل صنفخواربارفروشان که هدف آنها دفاع از حقوق گروه خاص است.
جزوه حقوق تجارت 3 PDF
یک اتحادیه مثل انجمن حما ی ت از بیمار یها ی خاص هم ممکن است سود و منفعت ببرد و فعالیت تجار ی انجام بدهد ولی موسسین از سود آن برداشت شخصی نمیکنند بلکه از آن برا ی گروه بی ماران خاص تامین هزینه میکنند.
این موسسات و انجمن ها باید برای ثبت خود به وزارت مربوطه مراجعه کرده و موافقت آن را کسب کند به عنوان مثال شرکت ها ی تولید مواد غذایی با ید موافقت وزارت بهداشت و درمان و وزارت صمت را کسب کنند.
این شرکت ها غیر تجار ی و از زمان ثبت دارا ی شخصیت حقوقی هستند.
اداره کل ثبت شرکتها در تهران است و وابسته است به سازمان ثبت و اسناد و املاک کشور که از زیرمجموعه قوه قضاییه است این ثبتشرکتها هم در کلیه دوای ر ثبتی کشور معمولاً شعبه دارد.
ماده 585 و 586
ماده ۵۸۷: موسسات و تشکیلات دولتی و بلد ی به محض ای جاد و بدون احتیاج به ثبت دارا ی شخصیت حقوقی می شود.
بلدی همان گشودی است سومی ن دسته از شخصیتهای گروه ی در ماده ۵۸۷ معرفی می شود.
نه اینکه فقط دولت بلکه تمام ادارات دولتی و شهرداری و موسسات وابسته به آن ها دارا ی شخصیت حقوقی مجزا هستند
شورا ی شهر و روستا هم با توجه به این ماده م یتواند دارای شخصیت حقوقی مجزا باشد. اگر یک اداره در ی ک شهرستان دارای شخصیت حقوقی نباشد برا ی خرید هر کالایی رئیس اداره نمی تواند اقدام کند و یا برا ی هر قراردادی ی ا دریافت وجهی یا هر پرداخت وجهی باید بروداز وزیر ی که زی ر نظر اوست اقدام کند و تایید کند و یا حتی مراجعه به هیئت دولت هم لازم م یشود ولی وقت ی از پا یین ادارات ریز تا ادارات کلی و استانی و کشور ی شخص یت حقوقی مجزا و مستقل ا ی فرد کنید در مراودات روزمره آن به مشکل بر نمی خورند و ن یاز به تایید وتصویب مقام بالاتر ندارند.
خود دولت شخصیت حقوقی دارد که شخصیت حقوقی وزارتخانه و ادارات با شخصیت حقوقی ادارات جز و پایینتر زیر نظر آن است و هروزارتخانه و ادارات خود شخصیت حقوقی مستقلی دارند )شخصیت کل=دولت(
_تفاوت بی ن شخصیت حقیقی و حقوقی راماده ۵۸۸ بی ان میکند
ماده۵۸۸: شخص حقوقی می تواند دارای کلیه حقوق و تکالیف ی شود که قانون برا ی افراد قائل است مگر حقوق و وظا یفی که بالطبیعیه فقط انسان ممکن است دارا ی آن نباشد مانند حقوق و وظای ف ابوت نبوت و امثال ذالک.
هیچ تفاوتی بین شخص حقیقی و حقوق ی وجود ندارد و شخص حقوقی از همه حقوق شخصیت حقیقی برخوردار است به جز حقوق ی که بالطبیعیه مخصوص شخصیت حقیقی است مثل حق ولایت و حق ابوت و حق زوجیت.
شخصیت حقوقی باید دارا ی ی کسری وی ژگی هایی باشد تا قانونگذار برا ی او شخصیت مستقل و مجزا از اعضا قائل بشود و از همین طریق بتواند به وظا یف خود عمل کرده و حقوق خودش را مطالبه کند.
معلوم باشد چه دادگاهی برای رسیدگی به دعاوی او صلاحیت دارند و تابعیت او برای چه کشوری است و به تبع آن تابع چه قانونی استنحوه اداره ا ین شخصیت حقوقی چگونه است و چگونه از دی گر اشخاص متمای ز میشود و تفاوت و وجه تمایز شخص حقوقی با موسسه ا ی ن و شرکا در کجاست؟
معمولاً در شرکتها ی تجاری از شرکا یا جزوه حقوق تجارت 3 اسم میبر یم ولی در شرکتهای غیر تجار ی و غیر انتفاع ی از موسسین ی ا عضو نام م ی بریم و ممکن است حتی یکی از شرکا ی ا سهامداران شرکت دارای شخصیت حقوقی باشد.
شرکت دولتی که فرض نمی شود چون قانونا ممنوع است.
ویژگی ها ی اشخاص حقوقی: 1-اسم مخصوص به خود 2- دارایی اختصاصی شرکت 3- اداره شرکت 4- اقامتگاه 5-تابعیت.
قانونگذار تعیین می کند چه مجموعها ی از سرمایه یا افکار شرکت ها ی تجاری ، شرکتها ی دولتی ،انجمن ها و موسسات غیر تجار ی راتشکیل می دهند، حیات و ممات شخص حقوق ی و حقیقی هم متفاوت نیست .
1( اسم مخصوص به خود
شخصیت حقوقی چیزی یا اجماعی غیر از شرکا و موسسین و افرادی که آن را تشکیل دادند است به هم ین دلیل باید اسم مشخص ومتمای زی داشته باشد معمولاً ا ی ن اسم ها آزادانه انتخاب می شود ولی یک سر ی محدودیت ها مهم است مثل اسم ها ی خارجی .
سازمان ثبت شرکتها بر روی اسم ها کنترل دارد ولی مهمترین موضوع ا ین است که اسم انتخاب شده منحصر به فرد باشد اسم ،تکرار ی نباشد و فارغ از نام شرکا و اعضا باشد قبلاً ۲سیلابی و ۳سیلابی و ۴و۵سیلابی هستند که اسامی آنها تکرار ی نباشد مثلاً شرکت کرخه سازانجنوب ایران شرکت همت بلند داران ایران شرکت راه و ساختمان مهر آفرینان.
سیلاب ها قدمت شرکت ها را هم مشخص م یکند اسم ها ی انتخابی نبا ید بر خلاف شعار ملی و مذهبی باشد ،نبا ید ممنوع باشد معمولاًاسم ها ی خارجی ممنوعه مگر اینکه شرکت نماینده شرکت خارجی باشد پس از انتخاب اسم و چک کردن ا ینکه تکرار ی نباشد شرکت سبزمی شود و در روزنامه رسمی و کثیرالانتشار آگه ی میشود البته برا ی تغییرات مدیران مثل هیئت مدیره ،مدیرعامل ،افزایش و کاهش سرمایه هم باید در آگه ی صورت بگیرد در برخی شرکتها باید حتما اسم یکی از شرکا هم در اسم شرکت ذکر شده باشد که در شرکتهای تضامن ی قانون را داریم و شرکت ها ی نسبی.
در شرکتها ی با مسئولیت محدود ذکر اسم شری ک در اسم شرکت ممنوع است.
۲بحث:
در یک سر ی شرکتها باید حتما اسم یکی از شرکا داخل اسم شرکت باشد مثل شرکت ها ی شخصی که بر مبنای شخص هستند وشرکت ها ی تضامنی و نسبی هم هستند در صرافی ها چون مجبورند شرکت تضامنی تاسیس کنند مثلاً مینوی سند شرکت تضامنی احمدی و شرکا
اما در شرکت ها یی با مسئولیت محدود اصلا ممنوع است که اسم شریک داخل و جزء اسم شرکت باشد در تمام سربرگ ها و نامه ها و دفتر ها و مکاتبات خود در شرکت ها با مسئولیت محدود حتی مهرها و امضاها با ید قید شود که شرکت شرکتی با مسئول ی ت محدود است یعنی شرکت در هر مقامی که هست باید در نگارش خود قید کند که شرکتی با مسئولیت محدود است و شخصیت حقوقی ذیل شرکت مسئولیت محدود تعریف م ی شود به خاطر خطری که برا ی طرف مقابل و معامله کنندگان دارد
2( دارایی اختصاص ی شرکت:
هیچ شکی نیست که یک شرکت تجاری سرما یه دارد و تردید ی هم نیست که این سرما یه را شرکت ها و سرمایه داران هستند که می آورد و تامین می کند ولی وقتی شریک سرما یه خود را برای شرکت اقتصاد میدهد دیگر از دارا یی آن شریک یا سهامدار ی ا موسسه خارج میشود و به مالکی ت شرکت تجارتی که ماده ۵۸۸ یک شخصیت مستقل و معادل شخصیت حقوقی دارد مستقل می شود.
ممکن است حتی یک شرکت سرمای ه نقدی نداشته باشد مثلاً شرکت راهساز ی سرمایهاش ماشین آلات و تراکتور و .. باشدومال نقدی کمباشد ی ا املاک یک شرکت سرمایه باشد چیز ی که مهم است این است که با ا ینکه سرما ی ه را شرکا تأمی ن میکند اما بعد از اینکه شرکت تاسیس شد سرمایه شر کا از اموال آنها خارج میشود و به دارایی شرکت اضافه می شود به جای آورد های که در شرکت دارند سهمی ازشرکت میبرند و به دارایی آنها اضافه میشود.
مثلاً اگر شرکتی زدند و چهار نفر یکی خانه ی ک ی ماشین یکی پول یکی دستگاه آورد دیگر خانه و ماشین و پول و دستگاه برا ی آنها نی ست درصدی از سهام شرکت دارند باضرر و سود.
_حق عینی که بر مال داشتن تبدیل به حق دین ی میشود که از شرکت دارند به عنوان شریک ی ا سهامدار.
حتی اگر شرکت منحل شود شرکا در عین مالی که آوردند دانلود جزوه کامل تجارت الکترونیک ندارد و بعد از فروش و تسویه شرکت و پرداخت بدهی ها مانده نسبت بهسهم دینی که در شرکت داشتند بین شرکا تقسی م می شوند چه کمتر چه بیشتر .
اگر مثلاً یک آپارتمان به شرکت آورده باشد پس از انحلال آپارتمان را پس نمی گیرند ،پس از انحلال شرکت طلبکاران شرکت به مراتبدر گرفتن طلب خود نسبت به سهامداران اولو ی ت دارند از همی ن جهت طلبکاران شخصی شرکا نمیتوانند برا ی وصول طلب خود به شرکتمراجعه کنند و از اموال شرکت وصول طلب کنند مگر اینکه بروند و انحلال شرکت را بخواهند ممکن است بعد از انحلال شرکت توانا یی پرداخت بدهی خود شرکت را هم نداشته باشد و کفای ت نکند یا ممکن است حت ی بیشتر هم سرمایه داشته باشد .
3( اداره شرکت:
یکی از علل پیدا یش شخصیت حقوقی مسئله اداره شرکت است شرکتها ی معدن ی توسط همه شرکا اداره میشوند به این ترتیب عمل کردن به یک فعالی ت حقوقی تجاری قاعدتاً غیر ممکن است چون در تجارت اصل بر سرعت و سر یع بودن است که یک اصل مسلم است در روابط تجار ی و بازرگان ی به همین دلی ل شرکت ها ی تجار ی به وجود آمدند تا با طبع تجارت مطابقت داشته باشد،سرعت داشته باشد سرما یه ها یخود جمع شود بدون اینکه تصم یم ها ی خود جمع شود و یک عده آن بالا تصمیم بگیرد و راهبرد داشته باشند برا ی این سرمای ههای خود وهیئت مدیران و مدیرعامل بتوانند مثل یک شخص حقیقی با سرعت اعمال تجار ی را انجام بدهند ممکن است رئیس شرکت یا مدیر عامل از بین شرکا نباشد در شرکتها ی تضامنی نسبی و مسئولیت محدود به صداقت میگویند که مدیران میتوانند از داخل یا خارج شرکت باشد ولی در شرکتها ی سهامی رئی س شرکت حتما با ید جزء شرکا باشد.
در شرکتها ی بزرگ سهامی سهامداران حق مداخله برا ی تصمیمگیریها ی بزرگ ندارند مگر از طریق مجامع عادی و فوق العاده ی ا مجمععادی به طور فوقالعاده که هیئت مدیره را مشخص می کند در حقیقت مثل مملکت دار ی است که ما انتخاب میکنیم کسان ی را که کارها ی کلان را انجام دهند در شرکتها و اشخاص و اهداف کلی را جزوه حقوق تجارت 3 میکنیم در جزئی ات و نح وه عمل حق دخالت ندار یم و دخالت ما واردنخواهد بود.
4( اقامتگاه:
علل الاصول دادگاه صالح برا ی طرح دعوا به دادگاه محل اقامتگاه خوانده است و بحث تابعیت هم منفک از اقامتگاه نیست ایران شرکت هرجایی هست و اقامت گاه شرکت است تابعیت شرکت هم برای همانجاست.
تعریف اقامتگاه: جایی که مهمترین امور شخص در آنجا قرار دارد مرکز مهم امور.
حالا اگر محل حضور شخص متعدد باشد اقامتگاه را چگونه مشخص کنیم؟
- اگر محل حضور و محل کار فرد متعدد باشد محل زندگی یا محل کار متفاوت باشد مثلاً جایی که کارمندان در آنجا استخدام انداقامتگاه آنها محسوب میشوند و حالا ابلاغیه ها فرد به آنجا ارسال میشود )تعارض بین مواد(
در بحث اقامتگاه اشخاص حقوقی یک تعارض در قوانین وجود دارد ماده ۱۰۰۲ قانون مدنی: اقامتگاه شخص حقوقی و حل عملیات آنها است به اداره کاری ندارد .
در مقابل ماده ۵۹۰ قانون تجارت :اقامتگاه شخص حقوقی محلی است که اداره شخص حقوقی در آنجا است حالا یک شرکتی در تهران اداره میشود یعن ی هیئت مدیره در آنجاست و در عسلویه پروژه نفتی گازی انجام می دهد.
_اگر طبق ماده ۱۰۰۲ قانون مدن ی بگوییم: اقامتگاه آن عسلویه است.
_ اگر طبق ماده ۵۹۰ قانون تجارت: بگوییم اقامتگاه آن تهران است.
یک شرکت مراکز عملیات متعدد دارد مثل بانک ملی که همه آنها مرکز عملیات محسوب می شوند برای حل این تعارض باید دید کدامقانون سابق است و کدام یک دیگر ی را فسخ می کند.
_ماده ۱۰۰۲ قانون مدنی در سال ۱۳۱۳ تصوی ب شده و مواد قانون تجارت در سال ۱۳۱۱ تصو یب شده پس قانون مدنی لاحق است و قانونتجارت سابق است.
قاعدتاً باید بگی م ماده ۵۹۰ تجارت توسط ماده ۱۰۰۲ قانون مدنی وضع شده اما ا ز طرفی قانون تجارت قانون خاص است و قانون مدنی قانون آن قانون عام قانون خاص را تخصیص نمی کند.
- هیچ وقت عام لاحق خاص سابق را تخصیص نمی زند وفسخ نمی کند.
_پس باید برا ی تعیین اقامتگاه شرکتها ی تجار ی و همان ماده ۵۹۰ قانون تجارت مراجعه کنی م از طرفی هم می توان این دو ماده را با همجمع کرد.
ماده ۵۹۰ میگوید که مرکز اداره ولی ماده ۱۰۰۲ گفته شده مرکز عملیات اداری است پس بین این دو تفاوتی نیست و جایی که مرکزعملیات اداری است اقامتگاه است ولی اگر طبق قانون مدنی و در قانون مدن ی سوال شد طبق ماده ۱۰۰۲ جواب بدهیم و هر جایی در قانون تجارت شد طبق ماده۵۹۰ جواب بدهیم.
ماده ۱ قانون ثبت شرکتها ک لاحق تر هم هست میگوید: شرکتی که در ا یران به ثبت برسد و مرکز اصل ی آن هم در ای ران باشد ا یرانی محسوب می شود و ماده ۳۵ آیین دادرسی مدن ی سابق :دعوا ی ورشکستگی شرکت های تجاری در محلی طرح می شود که مرکز اصلیشرکت در حوزه قضایی آن دادگاه واقع باشد.
این دو ماده هم مرکز اصلی شرکت را مرکز امور ادار ی شرکت تعیین جزوه حقوق تجارت 3 مرکز اصلی شرکت ها ی تجاری جایی است که امور ادار ی شرکت در آن قرار دارد و تصمیمات در آن اتخاذ می شود.
کلیه بخشنامه ها در شعبه مرکزی انجام میشود. مجمع عمومی، هیئت مدیران، سکونت مدیرعامل، عملیات مدیران،جلسات آنها، تعیین حقوق و مزایا مرکز اصلی است که می تواند درمورد انحلال، کاهش سرمایه و یا مسائل دیگر تصمیم بگیرد از طریق مجمع عمومی، مجمع عمومیفوق العاده و مجمع عمومی عادی بطور فوق العاده .